Chernovol Law Office / Адвокатская консультация Черновола / Перейти на главную Юридические услуги, Санкт-Петербург

ДОГОВОР С ТАМОЖЕННЫМ БРОКЕРОМ: АКТУАЛЬНЫЕ ВОПРОСЫ

Для чего могут потребоваться услуги таможенного брокера?

В соответствии со статьей 124 Таможенного кодекса РФ декларирование товаров может производится декларантом, либо таможенным брокером по выбору декларанта. Таможенное законодательство в этой части весьма либерально и предоставляет участникам внешнеэкономической деятельности возможность самостоятельно выполнять все действия, которые могут потребоваться при таможенном оформлении. Однако данный вопрос практически не возникает перед большинством руководителей предприятий, деятельность которых связана с перемещением через таможенную границу товаров и транспортных средств и которым так или иначе приходилось иметь дело с таможенными органами. Данная категория опытных руководителей путем номинирования таможенного брокера предпочитает создавать все условия для быстрого перемещения импортируемых или экспортируемых товаров, не допуская возможности для задержек или проволочек при осуществлении то или иной таможенной процедуры в результате представления в таможенные органы ненадлежащим образом подготовленных документов или несогласованности действий с ответственными должностными лицами соответствующего таможенного органа.

Какие организации имеют право осуществлять деятельность в качестве таможенных брокеров, и какие документы подтверждают данное право?

Сохраняя прежнее название – «таможенный брокер», новый Таможенный кодекс РФ, вступивший в силу с 1 января 2004 года, внес существенные коррективы в порядок предоставления юридическим лицам права осуществлять деятельность в качестве таможенных брокеров. В соответствии с существующим порядком таможенным брокером признается российское юридическое лицо, включенное в Реестр таможенных брокеров (представителей).

Условиями включения в Реестр таможенных брокеров (представителей) являются:

  • наличие в штате организации не менее двух специалистов по таможенному оформлению, имеющих квалификационный аттестат;
  • наличие полностью сформированного первоначального уставного (складочного) капитала, уставного фонда либо паевых взносов;
  • обеспечение уплаты таможенных платежей путем внесения денежных средств в таможенный орган, банковской гарантией, залога имущества или поручительства. Размер обеспечения 50 000 000 рублей.
  • наличие договора страхования риска своей гражданской ответственности, которая может наступить вследствие причинения вреда имуществу представляемых лиц или нарушения договоров с этими лицами. Страховая сумма не может быть менее 20 000 000 рублей.

Документом, подтверждающим право организации осуществлять деятельность в качестве таможенного брокера (представителя), является свидетельство о включении в указанный Реестр.

При этом следует иметь ввиду, что в соответствии со статьей 139 Таможенного кодекса РФ таможенный брокер (представитель) вправе ограничить сферу своей деятельности. Данное положение законодательства обусловлено тем, что организация, осуществляющая деятельность в качестве таможенного брокера, в силу закона не вправе отказывать участникам внешнеэкономической деятельности в совершении в их интересах действий по декларированию товаров и транспортных средств при наличии возможности совершения этих действий. Сфера деятельности таможенного брокера может быть ограничена совершением таможенных операций:

  • в отношении определенных видов товаров Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности;
  • в отношении товаров, перемещаемых через таможенную границу, определенным видом транспорта;
  • регионом деятельности одного или нескольких таможенных органов.

Участнику внешнеэкономической деятельности, обращающемуся к таможенному брокеру, установить наличие или отсутствие подобных ограничений достаточно просто – путем изучения свидетельства о включении в Реестр таможенных брокеров (представителей).

Каким образом оформляются отношения между участником внешнеэкономической деятельности и таможенным брокером (представителем)?

Вступление в силу нового Таможенного кодекса РФ не изменило порядок оформления подобного рода отношений, поскольку таможенный брокер, как и ранее, имеет право представлять интересы своего клиента в таможенных органах на основании заключенного договора.

Однако новым Таможенным кодексом РФ внесены некоторые изменения в вопрос, касающийся необходимости нотариального заверения данного договора. Так, статьей 157 ранее действовавшего Таможенного кодекса РФ в императивной форме была установлена обязанность нотариального заверения заключаемых таможенным брокером договоров. Несмотря на безусловный характер данной нормы Таможенного кодекса РФ, Правительством РФ указанное положение федерального закона было «изменено», поскольку в соответствии с пунктом 12 «Положение о таможенном брокере», утвержденного постановлением № 837 от «17» июля 1996 года, были установлены случаи, когда нотариальное заверение заключаемых таможенным брокером договоров не требовалось. Учитывая, что Правительство РФ не обладает полномочиями по изменению федерального законодательства, то легитимность приведенной нормы «Положения о таможенном брокере» вызывала серьезные сомнения у правоприменителей.

Главой 15 действующего Таможенного кодекса РФ не установлено обязательной нотариальной формы для договоров, заключаемых таможенным брокером. Таким образом, нотариальное заверение договора с таможенным брокером потребуется лишь в случае, если данная обязанность будет установлена соглашением сторон заключаемого договора (письмо ГТК РФ от «03» марта 2004 года № 01-06/7790 «О договоре таможенного брокера с представляемым лицом»).

Также следует отметить изменение вида договора, подлежащего заключению с таможенным брокером. Ранее в соответствии с пунктом 2 «Положения о таможенном брокере», утвержденного постановлением Правительства РФ № 837 от «17» июля 1996 года, таможенный брокер совершал операции по таможенном оформлению товаров от собственного имени. Таким образом, основой отношений между клиентом и таможенным брокером являлся агентский договор, к которому применялись правила о договоре комиссии (совершение юридических и иных действий от своего имени, но по поручению и за счет принципала, т.е. клиента). Более того, в соответствии со статьей 172 ранее действовавшего Таможенного кодекса РФ брокер, наряду с лицом, перемещающим товары и транспортные средства, выступал при таможенном оформлении в качестве декларанта.

Частью 2 статьи 139 действующего Таможенного кодекса РФ установлено, что таможенные операции совершаются таможенным брокером (представителем) от имени декларанта. В соответствии со статьями 16 и 126 Таможенного кодекса РФ в качестве декларантов могут выступать, в частности, лица, правомочные в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации распоряжаться товарами на таможенной территории Российской Федерации. Наиболее частой ситуацией является перемещение товаров через таможенную границу Российской Федерации в связи совершением внешнеэкономической сделки. В подобной ситуации декларантом будет являться российское лицо, которое совершило такую сделку или от имени и по поручению которой сделка совершена, т.е., например, российская организация, являющаяся покупателем по договору поставки.

Таким образом, при таможенном оформлении ввозимых на территорию Российской Федерации товаров в соответствии с договором поставки таможенный брокер (представитель) будет действовать от имени декларанта, т.е. покупателя по договору поставки.

Отношения представительства регулируются уже не таможенным, а гражданским законодательством (Глава 10 Гражданского кодекса РФ). Отдельные правоприменители, по нашему мнению, ошибочно относят договор с таможенным брокером к отношениям коммерческого представительства. В соответствии с частью 1 статьи 184 Гражданского кодекса РФ коммерческим представителем является лицо, представительствующее от имени предпринимателей при заключении ими договоров в сфере предпринимательской деятельности. Учитывая, что таможенный брокер (представитель) не заключает от имени предпринимателей договоров в сфере предпринимательской деятельности, то к отношениям таможенного брокера с клиентом не могут применяться отношения коммерческого представительства.

Возникает вопрос о виде договора, который должен заключаться таможенным брокером (представителем) после изменения таможенного законодательства. По нашему мнению, в контексте пункта 2 статьи 139 Таможенного кодекса РФ отношения с таможенным брокером должны строиться на основании договора поручения или агентского договора, к которому применяются правила договора поручения. Учитывая данное обстоятельство одной из обязанностей клиента, обратившегося к таможенному брокеру, будет являться необходимость выдачи доверенности для совершения требующихся таможенных операций с его товарами и транспортными средствами.

Учитывая изложенное, руководители организаций, обращающихся к таможенным брокерам (представителям), должны понимать, что в соответствии с частью 1 статьи 971 Гражданского кодекса РФ при таможенном оформлении перемещаемых через таможенную границу товаров и транспортных средств все права и обязанности возникают не у таможенного брокера, а непосредственно у организаций, распоряжающихся этими товарами и транспортными средствами, т.е. декларантов.

При этом для определения характера отношений таможенного брокера (представителя) с таможенными органами законодатель установил, что при совершении таможенных операций таможенный брокер обладает теми же правами, что и уполномочившее его лицо, т.е. клиент.

Вместе с тем, следует отметить, что данные положения гражданского и таможенного законодательства не означают отсутствие ответственности за свои действия у таможенного брокера (представителя). Кроме договорной ответственности, таможенное законодательство установило повышенный предел ответственности брокера по сравнению с ответственностью поверенного по гражданскому законодательству.

В частности, согласно части 2 статьи 144 и статьи 320 Таможенного кодекса РФ таможенный брокер (представитель) несет такую же ответственность за уплату таможенных платежей, как и его клиент (декларант). Статьей 348 Таможенного кодекса РФ установлено, что принудительное взыскание таможенных пошлин и налогов производится с лиц, ответственных за их уплату.

Таким образом, если клиент (декларант) не уплатил, уплатил несвоевременно или неправильно исчислил таможенные платежи, то таможенный орган вправе взыскать причитающиеся суммы, в том числе с таможенного брокера (представителя). При этом в ситуации, когда у декларанта неблагоприятное имущественное положение (отсутствуют денежные средства на счетах или иное имущество), то фактически все бремя ответственности падет на таможенного брокера, который, как лицо, осуществляющее деятельность в области таможенного дела, обеспечил уплату таможенных платежей еще при включении в Реестр таможенных брокеров на сумму 50 000 000 рублей.

Вероятно, в связи с наличием обеспеченной повышенной ответственности таможенного брокера перед таможенными органами действующее законодательство устанавливает, что таможенный брокер вправе выступить в качестве поручителя за уплату таможенных платежей представляемым им лицом. Данная норма предоставляет брокеру возможность на платной основе оказать своему клиенту, кроме услуг по совершению таможенных операций, дополнительный сервис – поручительство перед таможенными органами. Подобная дополнительная услуга оформляется путем заключения отдельного договора поручительства между таможенным органом и поручителем, т.е. в данном случае таможенным брокером. Условия, на которых таможенный брокер оказывает подобную услугу своему клиенту определяются соглашением сторон.

Каким образом экспедитор может организовать выполнение таможенных операций в отношении перемещаемых через таможенную границу товаров или транспортных средств?

Законодательством прямо не предусмотрено особых положений, регулирующих данную процедуру. В связи с этим, выстраивание правовой схемы для определения характера отношений между экспедитором и таможенным брокером (представителем) основано на толковании права.

Учитывая, что таможенный брокер (представитель) совершает таможенные операции, в частности декларирует товары, на основании договора, то следует, определить всякое ли лицо может быть стороной по подобному договору.

В соответствии с частью 1 статьи 124 Таможенного кодекса РФ декларирование товаров производится декларантом или таможенным брокером по выбору декларанта. Таким образом, при необходимости декларирования товаров таможенный брокер должен заключить договор именно с декларантом.

В связи с этим возникает вопрос, может ли экспедитор быть расценен в качестве декларанта? Полагаем, не всегда. Так, если перемещение товаров через таможенную границу связано с внешнеэкономической сделкой, стороной по которой является российская организация, то экспедитор не может быть признан лицом, подпадающим под признаки декларанта. В данной ситуации декларантом в соответствии со статьей 126 Таможенного кодекса РФ будет являться российская организация, являющаяся стороной по сделке, и, соответственно, договор с таможенным брокером должен быть заключен указанной российской организацией.

Однако могут иметь место ситуации, когда товар перемещается через таможенную границу Российской Федерации без заключения сделки, одной из сторон которой будет являться российская организация, например, при международном таможенном транзите. В подобные логистические схемах часто входят транспортные операции, связанные с перегрузкой груза и необходимостью организации перевозки груза иным видом транспорта (в частности, выгрузка с борта судна в российском порту для последующей железнодорожной перевозки за пределы Российской Федерации). В данной ситуации, по нашему мнению, могут быть применимы нормы пункта 2 статьи 16 Таможенного кодекса РФ, согласно которым декларантом может являться лицо, выступающее в качестве, достаточном в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации для совершения юридически значимых действий от собственного имени с товарами, находящимися под таможенным контролем. Таким лицом может являться экспедитор, действующий на основании договора с клиентом и совершающий юридически значимые действия с грузом клиента.

Таким образом, можно сделать вывод о том, что экспедитор вправе заключить договор с таможенным брокером от собственного имени лишь в случае, когда перемещение товара, находящегося под таможенным контролем, через таможенную границу не связано с совершением российским резидентом внешнеэкономической сделки.

Однако в транспортном бизнесе укоренилось понятие доставки импортируемого или экспортируемого груза «от двери до двери», что в свою очередь стимулирует разработку юридических схем, позволяющих оказывать полный спектр услуг при минимальном «беспокойстве» для клиента. В связи с этим может показаться, что положения таможенного законодательства препятствуют реализации подобных логистических решений.

При определенном творческом подходе данное препятствие можно нивелировать следующим образом. Традиционно экспедитор, выполняя те или иные действия в интересах своего клиента, действует от собственного имени, что по вышеперечисленным причинам не позволяет ему заключить договор с таможенным брокером. Однако договор транспортной экспедиции может быть заключен таким образом, что экспедитор обязан действовать от имени своего клиента (получателя или отправителя товара). Данная конструкция позволит экспедитору, действующему от имени клиента на основании доверенности, самостоятельно подписать договор с таможенным брокером. В результате стороной по такому договору будет не экспедитор, а его клиент, т.е. в соответствии с таможенным законодательством стороной по договору с таможенным брокером будет являться декларант. Реализация подобных правовых решений в сфере исполнения гражданского и таможенного законодательства позволяет оптимизировать логистические схемы, создаваемые транспортно-экспедиторскими компаниями.

Заведующий Адвокатской консультацией Черновола СПбГКА

В.Е. Черновол