Chernovol Law Office / Адвокатская консультация Черновола / Перейти на главную Юридические услуги, Санкт-Петербург

ИСПОЛЬЗОВАНИЕ РЕЗУЛЬТАТОВ ОПЕРАТИВНО-РОЗЫСКНОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ ПРИ РАССЛЕДОВАНИИ НАРУШЕНИЙ АВТОРСКИХ И СМЕЖНЫХ ПРАВ

Изучение уголовных дел о нарушениях авторских и смежных прав показало, что значительная часть из них была возбуждена прокурорами или их заместителями на основании материалов, полученных подразделениями органов внутренних дел, специализирующихся на борьбе с экономической или организованной преступностью, в ходе осуществления оперативно-розыскной деятельности. Данное обстоятельство указывает на актуальность исследования вопроса об эффективном использовании результатов оперативно-розыскной деятельности для доказывания по уголовным делам, связанным с посягательствами на объекты интеллектуальной собственности.

Однако в юридической литературе существуют также и критические мнения по этому вопросу. Так, Е.А. Доля полагает, что результаты оперативно-розыскной деятельности не становятся доказательствами даже после их проверки в соответствии с требованиями уголовно-процессуального законодательства, так как проверке подлежат доказательства, а не результаты оперативно-розыскной деятельности.

Вместе с тем, согласно части 1 статьи 69 УПК РСФСР доказательствами являются любые фактические данные, на основе которых в определенном законом порядке орган дознания, следователь и суд устанавливают обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела. Под результатами оперативно-розыскной деятельности понимаются также фактические данные, которые были получены оперативными подразделениями в установленном Законом РФ “Об оперативно-розыскной деятельности” порядке, о признаках подготавливаемого, совершаемого или совершенного преступления, о лицах, подготавливающих, совершающих или совершивших правонарушение, скрывшихся от органов до­знания, следствия и суда, уклоняющихся от исполнения наказания и без вести про­павших, а также о событиях или действиях, создающих угрозу государственной, военной, экономической или экологической безопасности Российской Федерации.

При этом согласно части 2 статьи 11 Закона РФ “Об оперативно-розыскной деятельности” результаты оперативно-розыскной деятельности, отраженные в соответствующих оперативно-служебных документах и (или) зафиксированные на материальных носителях информации (фонограммах, кино­лентах, фотоснимках и т.п.) могут представляться в орган дознания, следователю или в суд, в производстве которого находится уголовное дело, а также использоваться в доказывании по уголовным делам в соответствии с положениями уголовно-процессуального законодательства. Приведенные положения действующего законодательства нашли свое применение в современной судебно-следственной практике.

При установлении возможности использования результатов оперативно-розыскной деятельности в качестве доказательств, в том числе по делам о нарушениях авторских и смежных прав, определяющее значение будет иметь верная оценка наличия законных оснований для проведения оперативно-розыскных мероприятий, выполнение условий их проведения, а также соблюдение существующего порядка предоставления органу дознания, следователю, прокурору или в суд.

Существует достаточно широкий перечень государственных органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, однако наибольшее участие в борьбе с нарушениями авторских и смежных прав принимают оперативные подразделения органов внутренних дел, а также федеральные органы налоговой полиции и таможенные органы. Рекомендации по организации работы в данной сфере и порядок взаимодействия этих оперативных подразделений были сформулированы в совместном письме Государственного Таможенного Комитета РФ, Федеральной Службы Налоговой Полиции РФ и Министерства Внутренних Дел РФ “О мерах по обеспечению сохранности объектов интеллектуальной собственности” от июня 1996 года, которое также было согласовано с Генеральной прокуратурой РФ.

Исчерпывающий перечень возможных оперативно-розыскных мероприятий, а также основания и условия их проведения установлены Законом РФ “Об оперативно-розыскной деятельности”. В данной статье будут рассмотрены особенности использования результатов отдельных оперативно-розыскных мероприятий, которые наиболее часто проводятся по делам о нарушениях авторских и смежных прав.

По форме осуществления оперативно-розыскные мероприятия могут быть гласными и негласными, что во многом определяет специфику использования данных, полученных в ходе их проведения, при расследовании уголовных дел. Это обстоятельство вызвано разведывательно-поисковым характером подобного рода деятельности, в связи с чем тактика и методика, силы и средства, используемые при проведении оперативно-розыскных мероприятий отнесены к сведениям, составляющим государственную тайну, и являться предметом рассмотрения не будут.

Незаменимое доказательственное значение по делам о нарушениях авторских и смежных прав имеют результаты такого оперативно-розыскного мероприятия, как проверочная закупка. При проведении проверочной закупки органом, осуществляющий оперативно-розыскную деятельность, искусственно создаются условия для заключения контролируемой сделки купли-продажи с лицом, представляющим оперативный интерес в связи с причастностью к совершению преступления или преступлений.

Согласно части 5 статьи 6 Закона РФ “Об оперативно-розыскной деятельности” субъектами проверочной закупки и других оперативно-розыскных мероприятий являются должностные лица оперативных подразделений, которые в случае необходимости могут использовать помощь отдельных граждан с их согласия на гласной и негласной основе. Это означает, что действия по заключению сделки купли-продажи могут быть произведены, как непосредственно сотрудником оперативного подразделения, так и гражданином, специально привлеченным соответствующим должностным лицом этого государственного органа для участия в проведении проверочной закупки.

Основными задачами проведения проверочной закупки контрафактных экземпляров произведений или фонограмм является выявление, пресечение, раскрытие и документирование факта незаконного распространения этой продукции, выявление и установление лиц, совершающих эти преступления. Проведение проверочной закупки позволяет подтвердить намерение или факт распространения объектов авторского права или смежных прав, а также получить экземпляры произведений или фонограмм, прилагаемой документации и полиграфии для их последующего использования при проведении других оперативно-розыскных мероприятий или следственных действий.

  • Форма заключаемых договоров может быть различной: письменной, устной или состоять в совершении конклюдентных действий. При этом важно сохранить документы, которые могут быть получены в ходе заключении сделки – договора купли-продажи или поставки, акты сдачи-приемки товара, счета-фактуры, накладные, товарные чеки, кассовые чеки, квитанции, расписки и так далее.
  • Законодательством не определены документы, которые составляются в ходе проведения проверочной закупки или иных оперативно-розыскных мероприятий, в связи с чем перечень таких документов может быть установлен внутриведомственными нормативными актами органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность.
  • По сложившейся практике результаты этого мероприятия после его проведения оформляются актом проверочной закупки, в котором указывается: место и дата его составления, время и место проведения закупки, лицо, составившее этот документ, и лица, принимавшие участие в проверочной закупке, сущность произведенных действий.
  • В необходимом случае при проведении проверочной закупки используется аудио-, видеозапись, фото- и киносъемка, другие технические средства. При этом в зависимости от решаемых в ходе проведения этого оперативно-розыскного мероприятия задач и конкретной оперативной ситуации фиксация процесса и результатов проверочной закупки с помощью таких технических средств может быть произведена как гласно, так и негласно.
  • Возможны ситуации, когда на момент проведения негласной проверочной закупки и предшествовавших ей других оперативно-розыскных мероприятий достоверно не установлены все лица, причастные не только к распространению, но и к воспроизведению контрафактной продукции, и имеющихся данных недостаточно для возбуждения уголовного дела. В этом случае факт проверочной закупки после ее проведения не оглашается лицам, реализовавшим товар. Однако сотрудником оперативного подразделения в обязательном порядке должны быть составлены соответствующие служебные документы, которые вместе с аудио- или видеозаписью оперативного мероприятия согласно статьи 10 Закона РФ “Об оперативно-розыскной деятельности” приобщаются к делу оперативного учета.
  • Другим оперативно-розыскным мероприятием, результаты которого эффективно используются при расследовании нарушений авторских и смежных прав, является наблюдение. Отдельные ученые под наблюдением понимают лишь визуальное восприятие объективной действительности. Однако изучение практики проведения этого оперативно-розыскного мероприятия свидетельствует о возможности также слухового и иного восприятия деяний отдельных лиц и явлений, как непосредственно, так и опосредованно с помощью специальных технических средств, в необходимом случае с фиксацией результатов с помощью звукозаписывающей и иной аппаратуры. Данное обстоятельство позволяет нам определить наблюдение, как гласное или негласное целенаправленное, систематическое, непосредственное или опосредованное визуальное, слуховое или иное восприятие деяний лица (лиц) и явлений (событий, фактов, процессов) с возможной их фиксацией с помощью технических средств в целях решения задач оперативно-розыскной деятельности.
  • В связи со спецификой оперативно-розыскной деятельности наиболее вероятным является использование в ходе расследования уголовного дела материально-фиксированных результатов наблюдения – фотографий, видеозаписей, звукозаписей и других. В ходе наблюдения могут быть решены следующие частные задачи:
  • получение сведений о составе преступных групп, распределении в них ролей, функциях каждого из участников, особенностях их характера и взаимоотношениях с другими членами группы;
  • добывание информации об элементах оперативной обстановки, а также данных, необходимых для планирования других оперативно-розыскных мероприятий и следственных действий (о маршрутах передвижения изучаемых лиц, а также партий контрафактной продукции, поведении в конкретных местах и так далее);
  • выявление наиболее вероятных мест производства и хранения контрафактной продукции.

Существенное информационное и доказательственное значение могут иметь результаты прослушивания телефонных переговоров, которые, как правило, приобщаются к материалам уголовного дела в форме звукозаписей на магнитной ленте или дискете. Однако, в связи с тем, что это мероприятие нарушает конституционное право человека и гражданина на тайну телефонных переговоров, оно может производится только на основании судебного решения и при наличии соответствующей информации об объекте оперативного интереса. В случаях прямо предусмотренных законодательством решение суда может быть получено после начала оперативно-розыскного мероприятия. Это могут быть лишь случаи, не терпящие отлагательства и могущие привести к совершению тяжкого преступления, а также данные о событиях и действиях, создающих угрозу государственной, военной, экономической или экологической безопасности России.

Кроме этого, при возникновении угрозы жизни, здоровью, собственности отдельных лиц с их согласия в письменной форме разрешается прослушивание переговоров, ведущихся с их телефонов, с обязательным уведомлением судьи в течении 48 часов.

В каждом случае прослушивания телефонных переговоров должно быть составлено соответствующее постановление, которое утверждается руководителем органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность. Данное обстоятельство на этапе становления в Российской Федерации практики использования результатов оперативно-розыскной деятельности в уголовном-процессе вызывает некоторое непонимание у правоприменителей. В частности, известны случаи, когда адвокаты, осуществляющие защиту по уголовным делам, указывали на невозможность использования аудиозаписи прослушивания телефонных переговоров для доказывания виновности их подзащитных, ссылаясь на незаконность проведения этого оперативно-розыскного мероприятия в силу отсутствия в уголовном деле соответствующего постановления. Эти доводы являются необоснованными, так как действующим законодательством не установлена обязанность приобщения такого постановления к материалам уголовного дела.

Данное постановление, являясь оперативно-служебным документом, должно хранится в соответствующем деле оперативного учета, а в случае наличия у участников процесса достаточных данных, указывающих на незаконность прослушивания телефонных переговоров существует возможность обращения в орган, надзирающий за соблюдением законодательства при осуществлении оперативно-розыскной деятельности. Такая обязанность в соответствии со статьей 29 Закона РФ “О прокуратуре РФ” и статьей 21 Закона РФ “Об оперативно-розыскной деятельности” возложена на соответствующих прокуроров, которые при проведении проверок вправе истребовать необходимые оперативно-служебные документы: дела оперативного учета, материалы о проведении оперативно-розыскных мероприятий с использованием оперативно-технических средств и так далее.

Видится целесообразным рекомендовать оперативным подразделениям в сопроводительном письме о направлении органу дознания или следователю результатов прослушивания телефонных переговоров указывать дату получения соответствующего разрешения суда.

Подчас у оперативных работников возникают некоторые затруднения в осознании существующего порядка оформления и наличия законных оснований для получения ими в результате осуществления оперативно-розыскной деятельности отдельных предметов, например, – аудиокассет и компакт-дисков, содержащих незаконно воспроизведенные фонограммы или программы для ЭВМ. Если подобные предметы были добровольно переданы оперативному сотруднику гражданином или организаций, то речь идет о проведении оперативно-розыскного мероприятия – сбор образцов для сравнительного исследования, которое может быть оформлено актом, справкой или рапортом, в зависимости от порядка, установленного ведомственным приказом.

Полученные в результате сбора образцов для сравнительного исследования или проверочной закупки контрафактные экземпляры произведений или фонограмм, могут быть изучены в результате проведения другого оперативно-розыскного мероприятия – исследование предметов и документов. Наиболее вероятно исследование полученных образцов на предмет соответствия правомерно воспроизведенным экземплярам произведений или фонограмм, а также в целях возможного установления технологического способа их изготовления. Это мероприятие может проводиться сотрудником оперативного подразделения, как самостоятельно, так и с привлечением лица, обладающего специальными познаниями в той или иной сфере, – криминалиста, специалиста по программному обеспечению для ЭВМ, филолога, музыковеда и так далее. В проведении этого оперативно-розыскного мероприятия могут принимать участие также работники специализированных экспертных учреждений, однако результаты их исследования не будут иметь доказательственного значения выполненной экспертизы, которая может быть назначена и проведена лишь после возбуждения уголовного дела в порядке, установленном уголовно-процессуальным законодательством.

Непосредственно порядок предоставления результатов оперативно-розыскной деятельности органу дознания, следователю или в суд в соответствии с частью 3 статьи 11 Закона РФ “Об оперативно-розыскной деятельности” устанавливается ведомственными нормативными актами. К числу таких нормативных актов можно отнести прежде всего Инструкцию о порядке предоставления результатов оперативно-розыскной деятельности органу дознания, следователю прокурору или в суд, утвержденную совместным приказом ФСНП России, ФСБ России, МВД России, ФСО России, ФПС России, ГТК России, СВР России от 13 мая 1998 г. № 175/226/336/201/410/56.

Данная Инструкция устанавливает, что результаты оперативно-розыскной деятельности, представляемые для использования в доказывании по уголовным делам, должны позволять формировать доказательства, удовлетво­ряющие требованиям уголовно-процессуального законодательства, предъяв­ляемым к доказательствам в целом, к соответствующим видам доказательств, и содержать сведения, имеющие значение для установления обстоятельств, под­лежащих доказыванию по уголовному делу, указания на источник получения предполагаемого доказательства или предмета, который может стать доказа­тельством, а также данные, позволяющие проверить в условиях судопроизвод­ства доказательства, сформированные на их основе.

Использованная литература:

Доля Е.А. Использование в доказывании результатов оперативно-розыскной деятельности. М., 1996. С. – 68;

Инструкция о порядке предоставления результатов оперативно-розыскной деятельности органу дознания, следователю прокурору или в суд // Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 1998, № 23.

Письмо ГТК РФ, ФСНП РФ и МВД РФ “О мерах по обеспечению сохранности объектов интеллектуальной собственности” № 01-54/10565 от 13 июня 1996 года, № ВВ-1503 от 14 июня 1996 года и № 1-10393 от 11 июня 1996 года, соответственно.

Шумилов А.Ю. Комментарий к Закону РФ “Об оперативно-розыскной деятельности”. М., 1999. С. – 59-60.

Михайлов В.И., Федоров А.В. Таможенные преступления: уголовно-правовой анализ и общие вопросы оперативно-розыскной деятельности. / Под общей ред. Федорова А.В.. СПб, 1999. С. – 148.

Заведующий Адвокатской консультацией Черновола СПбГКА

В.Е. Черновол